Инструменты защиты прав и интересов акционеров постоянно пополняется за счет либерализации правового регулирования корпоративных отношений. Институт акционерных соглашений - самый широко применяемый метод в международных отношениях.
Корпоративная практика на сегодняшний день имеет огромный список продуктивных механизмов. Они могут быть направлены на обеспечение имущественных интересов. Преимущественно для мажоритарных или миноритарных держателей акций. Наибольшей популярностью пользуются так называемые drag-along и tag-along.
Что такое tag-along и drag-along
Drag-along - это право мажоритарного акционера требовать от миноритарного акционера присоединения к продаже акций на тех же условиях и по той же цене. Такие условия помогут в случае, если вас интересует 100% акций компании, а миноритарные акционеры наотрез отказываются продавать принадлежащие им акции. В этом случае, соглашение является еще одной дополнительной гарантией полного соблюдения финансовых интересов мажоритарного акционера.
Tag-along - это право (остающегося) миноритарного акционера стать одним из тех, кто продает часть своих акций «третьему лицу», продавая свою часть акций этому третьему лицу на тех же условиях.
Условия похожие на drag-along и tag-along
В российском корпоративном праве уже есть условия схожие к этим, но в более «урезанном» виде. (Федеральный закон от 26.12.1995 №208-ФЗ «об акционерных делах)
Аналогом drag-along выступает - статья 84.8 которая гласит: лицо, которое владеет более 95% акций компании, имеет полное право на выкуп оставшейся доли, а так же эмиссионные бумаги, которые в последствии конвертируются в такие акции открытого общества.
Статья 84.2 описывает похожие на tag-along условия. А именно - лицо, которое владеет более 30% акций от общего количества открытого общества, обязуется отправить остальным владельцам-акционерам, а так же владельцам эмиссионных бумаг, публичную оферту о покупке у них этих бумаг
Как вы можете видеть, эти правила ограничены определенными условиями:
непосредственно регулирует отношения с миноритарными акционерами и третьими сторонами,
вызывает появление прав и обязанностей при приобретении определенного количества акций,
применяется к акциям открытого общества с ограниченной ответственностью,
такое обязательство вступает в силу только после приобретения акций третьей стороной,
четкого механизма определения цены приобретаемых акций не существует.
Кроме того, судебная практика дополнительно выработала характеристики учреждения, описанные в разделе 84.2 Закона об АО, которые не подходят для оборота. В частности, Российская Федерация установила, что:
лицо, приобретшее 30% акций открытого общества, не может быть вынуждено направить обязательное предложение другим акционерам;
убытки, связанные с нарушением права акционера требовать обратного выкупа акций, не подлежат возмещению со стороны такого лица.
Таким образом, для обеспечения наиболее эффективной защиты как мажоритарных, так и миноритарных акционеров, правовых механизмов, описанных в статьях 84.2 и 84.8 Закона об АО, недостаточно. Именно поэтому рекомендуется включить условия передачи и маркировки в акционерное соглашение, чтобы полностью урегулировать отношения между акционерами.
Проблемы имплементации условий транспортировки и маркировки в российском законодательстве.
После ряда реформ российское корпоративное законодательство было дополнено положениями, позволяющими включать условия передачи и дополнения к соглашениям о долевом участии, подпадающим под действие российского законодательства, но в то же время отсутствие механизмов для навязывания таких условий ставит под сомнение распространение практики субординированных соглашений о долевом участии себя российскому законодательству.
Основная проблема связана с отсутствием соответствующих положений законодательства и судебной практики, касающихся исполнения таких условий акционерных соглашений. Чтобы быть уверенными в выполнении всех договоренностей, акционеры, как и прежде, стараются идти по пути урегулирования своих отношений в других юрисдикциях. Для этой цели создается материнское юридическое лицо в соответствии с законодательством Республики Кипр, Великобритании и т.д. в котором акционеры заключают соглашение, содержащее, среди прочего, такие условия, как передача и маркировка. Таким образом, акционеры размещают все свои соглашения на "втором этаже", используя материнскую компанию в качестве оболочки для регистрации акционерного соглашения. В то же время 100% акций или долей участия в российской компании напрямую принадлежат такой иностранной материнской компании.
Рекомендации относительно применимости условий транспортировки и маркировки в Российской Федерации на данный момент могут быть даны только на основе толкования законодательства, в частности: Гражданского кодекса Российской Федерации и закона об АО.
С одной стороны, российское корпоративное законодательство допускает включение условий передачи и маркировки в сделки с акциями. Так, согласно статье 32.1 закона об акционерных обществах, среди прочих условий акционерный договор может предусматривать обязательство его сторон приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств
С другой стороны, могут возникнуть проблемы с установлением таких условий из-за отсутствия соответствующих правовых инструментов во внутреннем исполнительном производстве.
Таким образом, даже если суд примет решение, обязывающее миноритарного акционера участвовать в договоре купли-продажи акций, заключенном мажоритарным владельцем с третьей стороной, судебный исполнитель не сможет подписать соответствующий договор за нарушителя.
В таких ситуациях в руках акционера, в пользу которого было принято судебное решение, остается возможность привлечь миноритарного акционера к административной ответственности в соответствии со статьями 17.14 и 17.15 Кодекса об административных правонарушениях, а также к уголовной ответственности в соответствии со статьей 315 Уголовного кодекса Российской Федерации. Российская Федерация. Однако реализация этих положений закона потребует как наличия определенных обстоятельств, так и длительного времени, и поэтому эти механизмы могут просто оказаться неэффективными, так как третья сторона откажется от сделки.
Таким образом, когда условие передачи включено в акционерное соглашение, подпадающее под действие российского законодательства, рекомендуется включить в него условие о возмещении убытков и штрафе за нарушение. Именно требование компенсации действительно станет рабочим инструментом для защиты прав акционера.
Ситуация еще более усложняется с введением дополнительных условий. Присоединение или неприсоединение миноритарного акционера к соглашению в этом случае будет зависеть не только от продажи мажоритарным акционером своих акций, но и от третьей стороны - покупателя, который не является стороной акционерного соглашения, а следовательно, не является обязанной стороной по нему.
В этом случае единственным "эффективным оружием" в руках миноритарного акционера против недобросовестного мажоритарного владельца также будет право на компенсацию и неустойку.
Подводя итог, следует отметить, что условия акционерного соглашения разрешены с точки зрения российского корпоративного права. В то же время возможность их наложения остается под вопросом, поэтому в целях защиты прав как мажоритарных, так и миноритарных акционеров в обязательном порядке необходимо включать в акционерное соглашение штрафные санкции за нарушение рассматриваемых условий.
Наиболее надежным юридическим решением для урегулирования отношений между акционерами, как и прежде, остается создание материнской компании в иностранной юрисдикции, предоставляющей соответствующие юридические возможности. Между акционерами этой компании составляется акционерное соглашение, в котором содержатся все достигнутые договоренности. Эта модель позволяет обеспечить наиболее полное и гарантированное урегулирование акционерных соглашений относительно судьбы предприятия в дочерней российской компании.
Читайте другие статьи по темам:
Открытие фирмы в ОАЭ от А до Я
Правовая консультация по блокчейн проектам (финтех)
Уведомление о КИК, сроки подачи, прилагаемые документы, штрафы
Открытие (регистрация) филиала или представительства в Бишкеке, Киргизия
Что надо сделать, чтобы получить ПМЖ на Кипре за инвестиции в 2023 году?
Гайд по General Data Protection Regulation (GDPR). Как подготовить документ, чтобы не было проблем?
Налоги в Кыргызской Республике
Упрощенная система налогообложения на основе единого налога в Кыргызстане